El levantamiento del velo corporativo como medida de fiscalización judicial para la protección de los acreedores Una propuesta de ampliación de las causales de extensión de la responsabilidad en las sociedades de capital acordes con el Estado Social de Derecho

Abstract

El levantamiento del velo corporativo la cual conlleva la desestimación de la personalidad jurídica en las sociedades comerciales es una figura que se ha venido estudiando en diversos países desde hace varios años, y Colombia no es indiferente a ella, toda vez que en obras de tratadistas colombianos, sentencias de la Corte Constitucional y conceptos de la Superintendencia de Sociedades se ha desarrollado este tema e incluso en varias normas se encuentra plasmada como mecanismo para romper la limitación de la responsabilidad de los socios y de los administradores. Con la expedición de la Ley 1258 de 2008 por medio de la cual se crea la Sociedad por Acciones Simplificadas se consagró en el artículo 42 la medida sancionatoria de desestimación de la personalidad jurídica de esa sociedad cuando se utiliza la forma asociativa para cometer fraude a la ley o perjuicio a terceros, rompiendo la limitación de la responsabilidad a los accionistas o administradores que participaron en los actos causantes de dicho fraude y perjuicio; sin embargo, no existen criterios claros para aplicar la desestimación de la personalidad jurídica y en los procesos judiciales donde se plantea como pretensión por parte de los demandantes que actúan en calidad de acreedores de la sociedad comercial resulta casi improbable concederla por la compleja carga probatoria que tienen los demandantes, quedando probablemente desprotegidos derechos de rango constitucional por esa falta de criterios al imponerla, aspectos que incluso la Superintendencia de Sociedades ha manifestado, cuando en ejercicio de las funciones jurisdiccionales le corresponde resolver demandas cuya pretensión es la que se expone en esta tesis. Por ello, es necesario analizar cómo se encuentra estructurada esa teoría del levantamiento del velo corporativo, la forma en que se aplica en Colombia y determinar cuáles son los criterios que se deben tener en cuenta para que resulte idóneo aplicarla y se protejan los derechos de los terceros; criterios que deben estar ajustados al Estado Social de Derecho y las garantías constitucionales que en últimas permitan proteger derechos constitucionales de acreedores, que por ejemplo, ostenten la calidad de trabajadores en sociedades donde se encuentre limitada la responsabilidad de los socios, respetando en todo caso los postulados del derecho societario en las denominadas sociedades de capital, donde también hay que salvaguardar el mercado público de valores por los grandes beneficios que reporta a los inversionistas y a la sociedad en general. Por tanto, la presente investigación al nivel de tesis doctoral tendrá en cuenta los estudios adelantados sobre el levantamiento del velo corporativo agregándole aspectos constitucionales que permitan aplicar de manera justa esa sanción y velar por los derechos de rango constitucional de los acreedores. A raíz de lo anterior, será pertinente: identificar los cimientos de la teoría de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles; determinar los parámetros para el levantamiento del velo corporativo especialmente en las sociedades de capital; examinar si la sanción de desestimación de la personalidad jurídica arraigada en el levantamiento del velo societario conforme a los parámetros legales establecidos en Colombia resulta acorde con un sistema social de Derecho que garantice los derechos de los acreedores. Esta investigación será de contenido dogmático al revisar el ordenamiento jurídico pertinente y determinar el contenido normativo, jurisprudencial y doctrinal. Sin embargo, en menor medida se tendrá una investigación empírica toda vez que no se detendrá en lo que es, sino en lo que realmente debe ser, puesto que se buscará un acercamiento entre el sistema normativo y la realidad social precisando importantes procesos donde se ha ventilado esta teoría.